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二审程序案例
2016/7/15

二审程序案例

【案件摘要】

原告林某曾于2013年4月12日向北京市海淀区法院起诉与被告离婚,被告不同意离婚,后原告撤诉。但此后双方关系并未得到改善,夫妻感情已经破裂,原告诉到法院,要求与被告离婚,并要求分割原、被告共同购买的位于北京市海淀区宝山村门市房和楼房各一栋。被告称上述门市房和楼房均系其个人出资购买,并非夫妻共同财产。后经一审法院判决,准许原告林某甲与被告张某离婚。根据原被告双方提交的证据,判决门市房由被告管理使用,楼房归被告所有,被告付给原告房产折价款XX元。 宣判后,上诉人张某不服一审判决提起上诉,认为位于北京市海淀区的楼房系上诉人婚前于2007年6月购买,与被上诉人无关。被上诉人林某亦不服法院判决,找到诊所请求法律援助,由诊所课堂学生接待。

一、案件使用的主题:二审程序

第二审程序是指由于民事诉讼的当事人不服第一审法院未生效的第一审裁判而在法定期间内向上一级人民法院提起上诉而引起的诉讼程序,是第二审级的人民法院审理上诉案件所适用的程序。

诊所学生接受被上诉人的委托后,应当立即启动相关建议和评估程序,及时为当事人迅速、准确地作出如何应对对方上诉行为的书面评估报告及建议,交由当事人签收。对于可能代理的二审程序,诊所学生要充分发挥主观能动性,熟识二审程序的特点与流程,以便为案件的代理做好充分准备。

1.会见当事人

会见当事人是了解案情的第一步,也是代理案子的第一步,律师初次接待来访的当事人,无论办理何种业务,都要经过接待当事人这一程序,有些当事人可能只是单纯地进行法律咨询,有的是先咨询后决定是否委托,一般来说,当事人对律师的第一印象十分重要,一个好的律师往往能够通过认真回答和深入浅出地分析,赢得当事人的信任。接待本案当事人林某的是法律诊所的三位学生:王某、于某和程某某。

王某:您好!我们是法律诊所的学生,请问您有什么问题需要帮助?

林某:你们好,我有个官司想来咨询一下。

王某:您请说。

林某:是这样,我和我前夫张某刚打完离婚官司,我们是经人介绍认识的,一个月后我们办理了结婚登记手续,我们两人都是再婚。婚后半年的时候感情还可以,半年以后张某就不尽家庭义务,再加上我们双方婚前缺乏了解,基础不牢固经常吵架,我们从2012年6月的时候就一直分居,夫妻感情已经破裂。我在2013年4月12日向北京市海淀区法院起诉与被告离婚,被告不同意离婚,后来我就撤诉了。但此后我们的关系并没有得到改善,他动不动就骂我,还天天酗酒,我下定决心一定要和他离婚。2014年9月我又起诉到法院,要求和他离婚。

王某:您的案子现在进行到什么程度了?

林某:已经判下来了,但他不服法院判决,提起了上诉。

王某:您有法院的判决书吗?

林某:有,我带来了。我们之间主要是财产问题无法达成一致,他说别让我妄想从他身上拿到一分钱。我们一共有2幢房子,一套是在海淀区宝山的门市房,另一栋是楼房,这2套房子是我们登记后一起买的。

王某:所以您要求分割房产?

林某:恩,我们早就不能共同生活下去了。

王某:张某上诉的理由是什么?

林某:宝山的楼房法院判决归他,但是因为是我们共同购买的,所以判他支付给我折价款XX元,他不同意。

王某:所以您现在是被上诉人,您有哪些答辩理由呢?

林某:那个房子是我们一起买的,海淀区的门市房也是我们婚后一起买的,应该按照我们的出资分割的。

王某:所以对于法院把门市房判给张某您也不同意?

林某:对,我不同意。

王某:那您要上诉吗?

林某:恩,我也要上诉。

王某:如果上诉的话,您有哪些诉讼请求?

林某:把该我的还给我就行了。

王某:好,我们会尽力的。

林某:谢谢你们。

王某:后期可能还需要您提供其他信息。

林某:好,我会配合你们的,谢谢。

王某:不用谢,再见。

林某:再见。

评析:

由于经验和准备不足,学生这次会见当事人过于简单,很多问题都没有问到。夫妻离婚案件可能涉及的法律问题不多,但是房产关系和家庭关系很难准确判断。需要注意的一点是过于复杂的案件或标的额过大的案件由于案件周期时间过长,牵扯精力过多,通常不适合诊所学生代理,对于此类案件要合理判断。

在此次会见当事人的过程中,学生还忽略了很多问题,此案涉及两套房产,当事人的主要主要争议点在房产方面,学生没有详细询问相关情况。当事人陈述案件事实之后,要通过提问来弥补一些缺失的信息,进一步明确模糊信息,通过询问和收集信息,还可以了解当事人之间的矛盾所在,迅速发现解决问题的关键。另外,一个准确获得案件信息的方法,就是在最后学生做进一步的归纳和重复,让当事人纠正,保证所有的信息真实可靠。

2.案件信息采集:

通过后期会见,诊所学生了解到一审中林某向法院提交了4份证据,一是海淀区宝山村委会出具的证明材料一份,该材料载明林某和张某购买门市房和楼房各壹户。林某称,因双方是夫妻关系,在交款时,林某要求开具丈夫张某的名字。二是门市房收款收据复印件一份。三是中国银行活期储蓄折一本,证明楼房首付款XX元是在交款当日其从个人存折上提取的,该款应属于其个人婚前财产。四是证人林某乙的证言,证人林某乙是原告的曾叔父,自1987年开始至2010年在宝山村任会计职务,现已退休。证人称宝山村委会的证明材料是其本人书写的,内容都是真实的。

一审法院判决宝山村的门市房归张某所属,被告向法院提交了购买门市房的协议和收款收据,林某称该门市房是双方婚后一起购买的,有其曾叔父林某乙作证,但未能提交该门市房属林某的直接证据。由于该证据系间接证据,其证明力低于被告提交购门市房的协议、收款收据,林某提交的证据在无其他证据佐证的情况下,不能作为认定案件事实的依据。

办案小组讨论后,认为林某上诉推翻一审判决的可能性不大,同时王某对该门市房的归属也存有疑问,林某所陈述的是否都为事实?

由于二审上诉时效期间将至,诊所学生不得不紧急与林某进行了沟通,并陈述了相关利弊。对于学生对门市房归属的证据疑问,林某承认,门市房并非其与张某共同购买,她说门市房是张某个人购买,其本人并未付款。由于与张某之间的矛盾,林某认为双方离婚错在张某,为了惩罚张某,便向法院主张门市房为二人共同购买。但林某向诊所学生保证,楼房的首付款确实是其本人出资,并出具了购房当日其银行存折的支出证明。

通过小组讨论与教师指导,诊所学生最终与林某达成了一致,放弃上诉,作为被上诉人出庭答辩。

评析:

本案中,案件背景信息的收集要全面并且有针对性,对于存疑的证据和疑问更不能放过。当事人林某陈述的事实出现了关键性的逆转,这需要诊所学生保持中立的态度,根据证据尽可能最大程度上还原真实案情,而不能先入为主出于对当事人的同情有所偏倚。

在林某承认门市房非二人共同财产后,案件简单明晰了很多。作为被上诉人,楼房首付款的收据虽然交款单位填写的被告张某的名字,但被告一审中并没有提供款项来源,且该首付款的交纳时间与林某支取存款时间及金额相吻合,案件事实基本清晰,且被上诉人证据充分。

二、二审程序代理

1.诉讼代理人的确定

经过前期案件分析和准备,决定代理案件后,诊所学生与被上诉人林某签订了委托代理合同,确定了委托代理关系,同时诊所根据学生的时间安排和知识储备确定了代理人王某与程某某。

应注意的是,二审程序一般应在3个月之内审结,但仍会出现“立案代理人”与“出庭代理人”不同,甚至每次出庭的代理人均不同的情况。因此在确定诉讼代理人时,一般仅以近期的首要工作作为考虑方向。具体来说,确定诉讼代理人的主要原则有:

代理活动与代理人的课堂学习时间不冲突。

选拔出庭代理人时,原则上至少其中一人应当具有出庭实践经验。

办案小组组长根据上述原则向指导老师提交代理人候选人名单及情况说明,由指导老师最终确定正式人选。

2.诉前告知

在案件代理前,诊所学生应当向当事人做诉前告知,使被上诉人林某了解诉讼过程中可能发生的风险,以诉讼中正确行使诉讼权利,以便诊所学生能够更好地给予配合,切实维护被上诉人的自身合法权益。

诉前告知原则应当采用书面告知的方法。

3.时效原则

办理二审案件时,必须格外注意时效性。

此案中当事人林某为被上诉人,无需注意诉讼时效期间,但鉴于上诉人上诉是在明确且较短的时效时间内,办案小组必须在有限的时间内完成答辩及准备等工作。在此期间,如果自认工作时间不能保证的,必须及时向组长或跟案导员、指导老师说明情况,要求更换组员,以免影响全组的工作进度,损害当事人利益。

4.答辩准备

我方为被上诉方代理人,有可能需要提交答辩状,但除非法院明确要求,否则作为被上诉方代理人可以不提交答辩状。《民事诉讼法》第一百六十七条规定,“原审人民法院收到上诉状,应当在五日内将上诉状副本送达对方当事人,对方当事人在收到之日起十五日内提出答辩状。人民法院应当在收到答辩状之日起五日内将副本送达上诉人。对方当事人不提出答辩状的,不影响人民法院审理。原审人民法院收到上诉状、答辩状,应当在五日内连同全部案卷和证据,报送第二审人民法院。”

为了提高诊所学生对案件的掌控与了解能力,办案小组在与上诉人林某沟通后,准备了答辩状,但并未向法院提交,仅作为小组内部应诉准备。答辩状须符合格式和内容要求,根据上诉人提出的上诉理由书写,主要是阐述一审中证据充分、事实已经审理清楚、适用法律正确、程序合法。

答辩状

答辩人:林某(一审原告)

答辩人因与上诉人张某(一审被告)离婚纠纷二审一案,针对上诉人的上诉理由答辩如下:

答辩请求

1、请求依法维持一审判决,驳回上诉人张某的上诉请求。

2、就双方争议的房产依法裁判。

事实与理由

一、一审判决认定事实准确,证据充分,符合法律规定。

上诉人称海淀区宝山村XX楼房系上诉人婚前于2007年6月购买,首付款XX元系上诉人支付,与被上诉人无关,并非事实。其中首付款是被上诉人婚前缴纳,余款是婚后夫妻共同缴纳,原审庭审中被上诉人已经提交了中国银行存折为证,证明被上诉人支取存款时间及金额与楼房首付款的交纳时间相一致。

上诉人称该存折是不真实的,因为当天交款是上诉人所交,否则收据上也不会写上诉人的名字。上诉人提交的自己的记录与黄某的证人证言是后来添加的,没有任何证明力。被上诉人不认识吴某,没有其陈述的事实发生。在2013年第一次起诉时,上诉人主张首付款XX元是上诉人自己的钱同时又借了其父母XX元,2014年起诉时上诉人又主张首付款是自己的钱又借了其妹XX元,原审庭审笔录可以证实。现上诉人又主张首付款是吴某送的铁矿钱,上诉人的几次陈述互相矛盾,并且时间也不能互相对应。

宝山村XX楼房首付款是被上诉人个人出资,一审时已向一审法院提交了交款当日从被上诉人银行卡上支取XX元的记录,足以证明该首付款是由被上诉人支付,与上诉人无关。

原审判决正确,请求二审法院驳回上诉,维持原判。

此致

北京市中级人民法院

答辩人:林某

5.上诉证据的准备

上诉一般无需提供更多的证据,被上诉人可以提供证据,也可以不提供证据。

因为被上诉人的证据在一审时都已经提供了,显然是上诉人对一审判决不服,证据是对被上诉人有利的。但是,被上诉人如果有新发现的对自己有利的证据,也可以向二审法院提交,进一步支持自己的诉求。

6.其他建议

应当充分利用各法院网站上提供的办公地点、办事指南、文件模板等信息与资源。

北京市第一中级人民法院的官方网站链接地址为:http://bj1zy.chinacourt.org;

北京市第而中级人民法院的官方网站链接地址为:http://bj2zy.chinacourt.org。

三、开庭

1.接收传票

案件被受理后,法院会通知当事人或代理人前往法院领取传票。

如果传票是由当事人自取的,则办案小组应向当事人了解并清晰记录案号,承办人姓名、电话,开庭或其他诉讼活动的日期、时刻 与地点等基本信息,并立即通知跟案导员和指导教师。

如法院直接通知代理人前往领取传票,则办案小组应立即通知跟案导员和指导教师。

2.庭前准备

确认开庭日期、时刻;确认出庭人员;确认当事人的答辩内容和调解底线;对我方当事人和证人(如有)的出庭行为给以必要的指导;组织胜诉证据(当事人陈述、证人证言等);撰写答辩意见;熟悉最高院《关于民事诉讼证据的若干规定》;计划行动路线和行动时间。

3.开庭当天的准备工作

穿着打扮整洁大方。

再度确认材料是否齐备。

务必提前到达审判地点。

办妥相关手续:安检程序;旁听手续;代理人变更手续;反诉手续等。

4.突发事件应对:

如果我方代理人不能按时赶到开庭现场,则应立即以有效的方式通知法院,说明情况,并听从法院安排;

如果对方当事人及其代理人无正当理由,迟到半个小时以上的,应当要求书记员将对方无故不按时到庭的情况记载在笔录中,并向法庭要求对其做撤诉处理。

5.庭审过程中

一般言行准则

单个代理人

务必尊重审判人员,不在不恰当的时机插话。

及时制止审判人员和对方当事人不符合程序法规定的行为,例如证人坐在旁听席上旁听审判。

多用陈述句式,不用反问句式。

冷静、客观地叙述和辩论,不加主观臆测与评价。

发言目简明扼要,切忌长篇大论,不要重复说过的观点和论证过程,不要试图给法官讲法律课,更不要刻意煽情。

代理人间的配合

有主有从,要预先分工。

主代理人发言完毕后,应当主动向从代理人示意,并手势征询是否有补充意见。如遇空间狭小的法庭,多名代理人无法并排坐时,应在庭审开始前及时明确分工配合的具体方法。

证据清单、证据、代理词等书面材料,应当每位代理人手执一份,且需熟悉材料,不应在庭审现场出现临时翻找资料的慌乱场面。

与当事人、证人的配合

法官问及案件基本事实时,代理人应当等候或提示当事人回答;

如果当事人有不合时宜的插话,应及时制止或给以必要的提醒;

提醒证人应当在法庭外等候,不得旁听审判过程;

请证人在法庭门外等候,不要离开,以保证审判活动的顺利

进行,节约各方时间。

6.质证要点

基本原则:切勿顺着对方的思路走!

首先,宁可“釜底抽薪,绝不“迎头痛击”。对于对方提供的证据,不要急于抛出反证来反驳,而应尽量争取直接否定其证据作用,釜底抽薪的关键在于紧密围绕证据的“三性”,即合法性、客观性、关联性来逐一分析。

其次,要做到“稳、准、狠”。经过前述对证据三性的默算,代理人应迅速选出最具说服力的一项来加以阐述,先直入主题,点明该证据不符合哪一性,再简要说明判断依据即可,绝不长篇铺陈,却又有理有据。

再次,要善于利用“双刃剑”。证据作为客观存在的事实,很难保证仅对提供证据的一方有利。对于由对方提供的却有利于我方的证据,必须及时予以肯定,从我方立场给以解释和利用。

最后,绝不仅仅说“不认可”。对于某些利弊一时无法完整判断的证据,当法官问“是否认可”时,绝不能笼统地说“不认可”,仍然要从三性出发,逐一分析。确认有益的,否定有害的。

7.庭审结束后

当天须完成的善后事宜

仔细核对笔录。

必须高度重视笔录的证据功能。双方在开庭过程中提出的重要发言和证据,必须在庭审笔录中得到明确记载,以便为本次诉讼,甚至今后可能发生的其他相关诉讼,以及后续的谈判和调解、和解过程,提供证据力极高的证据。

必须认真核对笔录中的内容。对于我方的证据和必须要写进笔录里的重点内容,提前就应有所设计,核对笔录时重嫌査对方的发言和证据中一旦发现此类内容,必须立即写在笔录里,核对笔录时重点核査。对于由对方做出的,对案情可能有重大影响如自认或默认,甚至可以直接请求法官将对方的言行写进笔录。

须重点核查的内容。金额、日期、姓名/名称等内容非常容易出现笔误,因此需要重点核査。

要有“泰山崩于前而色不变”的稳重。笔录再长,书记员再催,当事人再急,也要坚持仔细阅读每页笔录,不读完不签字。

笔录的每一页均应签字,注明日期。防止有人变造、伪造庭审笔录

与法官和书记员确认我方提交补充材料的方式和时间。

陪同当事人出审判场所,并礼貌地分别。

结案前的善后事宜

与当事人接触。

与法院接触。

与对方当事人接触。

8.领取诉讼文书

法院可能会直接通知代理人前往领取判决书、调解书或裁定书等诉讼文书。在领取诉讼文书环节上应当做好以下工作:

第一时间通知跟案导员、指导教师和当事人;

领取文书时务必仔细核对当事人姓名/名称、金额、日期等容易出错的关键点;

在将诉讼文书转交当事人之前,必须将诉讼文书扫描或复印,制作副本,交诊所留存;

将文书转交当事人时,应填写《办案材料交接清单》,或由当事人出具收条。

9.善后工作

法院作出二审判决书或调解书之后,办案小组应当及时为当事人提供后续工作的书面意见,例如能否、应否提起申诉的评估意见等。并告知当事人,如需诊所继续提供法律帮助,我们将根据实际情况继续组成办案小组提供相应帮助。

四、案件延伸和拓展:从经验中学习

诊所的学生们通过代理这个案件,学到了很多平时在课堂上学习不到的知识,不仅帮助学生将课堂上的知识运用到实践中来,而且全方位地锻炼了诊所学生的能力。在会见当事人的过程中,诊所学生不仅学会如何有效倾听,更从实践中学习如何有效提问和提炼信息,如何判断当事人陈述的事实是否真实准确。在二审应诉过程中,诊所学生充分做了庭前准备工作,在庭审过程中有理、有据答辩和质证,结果令人满意。

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